本文作者:819848

汝阳农发债权资产01(农发债券)

819848 2023-08-14 95
汝阳农发债权资产01(农发债券)摘要: 供稿:商事合规工〖作室责编:运营事业¤部《公司法修订╱案》亮点1:有限责任公司清算义务人的变化解绑汝阳农发债权资产01了小股东—文/胡亚琴、胡辉—引言公司清算是公司退出机制的核心内容汝阳...

供稿:商事合规工〓作室

责编:运营事【业部

《公司法ぷ修订案》亮点1:有限责任公司清算义务人的变化解绑汝阳农发债权资产01了小股东

—文/胡亚琴、胡辉—

引言

公司清算是公司退出机制的核心内容汝阳农发债权资产01,经由○清算理清公司财产及债权债务,公☆司才能注销。但现实中,很多公司实际成为僵尸企业,又怠于清算公司或者账册遗失无法清算,严重』损害债权人利益。清算义务人制度使债权人在公司解散后仍可追究公司相关人员责任,有效遏制恶意逃废债务的不正之风。

2021年12月,全国人大常委会发布《公司法♂修订案》向社会①公开征求意见。该草案第228条第一款明确规定〓,董事为公司清算义务人。这一变化对小ㄨ股东而言是重大利好,可谓解除了小股东身上的枷锁。

一、清算义务人概念的法律沿革

(一)《民法通则》与《公司法》仅出现清算组(织)的概念,没有明确清算义务人的↘主体和法律后果

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原《民法通则》只规定“企业法人∏解散,应当成立清算组织”。《公司法》第183条规定,公司解散的,“应当在解散事由出现之日起十●五日内成立清算组,开始清算”,还规定了清算组成员因过错造成公司损失的赔偿责※任。

清算义务人与前述㊣ 的清算组(织)的法律含义不同,清算义务人有义务启动清算程序ぷ,清算组是具体实施清算工作的人员。实务中,大量公司出现了解散事由却迟迟不成立清算组,此时债权●人想就自身损失向股东主张赔偿责任尚无明确法律依据。因此,各地高院如♀上海、北京、广东、江苏等地为╲了处理此类纠纷均颁了相关指导意见,但各地指导意见也不尽一致。

(二)公司法解卐释二》明确了成立清算组的义务主体、内容及责任形式

《公司法解々释二△》第18条规定,如果股东没有及时成立清算组开〓始清算,导致公司财产损失,股东将承担补充@ 赔偿责任;如果股东怠于履行义务导致主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,应对公司债务承担连带清偿ξ 责任。

虽然《公司法解释二▼》未使用“清算义务人”的概念,但规定由■股东承担清算义务和责任,实质上确立了股东作为清算义务卐主体的法律地位。

(三)《民法总则》及《民法典》时代,出现了“清算义务人”概念

清算义务人的概念最早出现于2017年颁布的《民法总则》中,该法规定“法人的董事、理事等执行机构或者决策机构□的成员为清算◇义务人”,《民法典》第70条沿袭了《民法总则》的规定。很显然,《民法典》规定的清算义务人范围与《公司法》及其司法︻解释的范围明显不一致,《民法典》规定的清算义务人是公司董事,《公司法》规定的义务主体是股东。

最高人民法院民法◣典贯彻实施工作领导小组主编《中华人民共和国民▓法典总则编理解与适用》一书指出,认定有限责任公司与☆股份有限公司的清算义务人□ 时,应适用《公司法》184条和《公司法解释二》第18条的特殊规定,从而填补了《公司法》与《民法典》之间的罅隙。

(四)《公〖司法修订案》明确董事为清→算义务人,与《民法典》规定一致

《公司法修订案》第228条规定,“董事为公司清算义务人,应当在▓解散事由出现之日起十五日内组成清算组进行清算”,这一规定完全沿袭了《民法典》的精神。

二、《公司法解释二》将股东作为清算义务人存在的问题及纠偏

(一)最高院公布▅的9号指导性案例认为,有限公司的全体股▲东在法律上应一体成为⊙公司的清算义务人,小股东因未能履行清算义务的,需对公司债务承担连带清偿责任。

最高院9号指导性案例中,拓恒公司有三位股东,公司未『年检被工商部门吊销营业执照,公司未组织清∞算,债权人起诉要求三位股东对债务承担连◥带责任,法律依据是《公司法解释二》第18条第二款“股东怠于履行清算义务,导致公司财产流失、灭失,债权人的债ζ 权得不到清偿”之规定。公司的两位小股东】认为,汝阳农发债权资产01他们不存在怠于履行清算义♀务的行为,请求驳回债权人对小股东的诉讼请求,其理由是:

1. 自己从未参与公司经营;

2. 公司实际由大股东控制,两人无法对其进行清算;

3. 公司由于经营▼不善,在被吊销营业执○照前已背负了大量债务,已资不抵债,并非由于小股东怠于履行清≡算义务而导致公司财产灭失;

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4. 小股东曾委托律师对公司进行清算,但由︽于公司财物多次被债权人哄抢,导致无■法清算。

然而,法院并未采纳小股东∮的意见,而是判〖决小股东对公司债务承担连带责任。法院的主要理由是:

第一,有限责任公司的全体股东在法律上应一体成为公司的清算义务人。公司法及其相关司法解释并未规定两位小股东◥所辩称的例外条款,因¤此无论股东在公司中所占的股份为多少,是否实际参与了公司的经营管理,两人在公司被◢吊销营业执照后,都有义务在法定期限内依法对公司进行清算。

第二,关于小股东辩称公司在被吊销营业执照前已背负大①量债务,即使其怠于履行清算义务,也与公司财产灭失之间◣没有关联性。根□ 据查明的事实,公司在其汝阳农发债权资产01他案件中因无财产可供执■行被中止执行的情况,只能证明人民法院在执行中未查找到公司的财产,不能证明公司的财产在被吊销营业执照前已全部灭失∩。拓恒公司的三名股东怠①于履行清算义务与拓恒公司的财产、帐♂册灭失之间具有因果联系,两位小股东的抗辩理由不成立。

第三,两位小股东委托律师进行清算的委托代理合↓同及律师的证明,仅能证明两位小股东欲对拓恒公司进行清算,但事实上对№拓恒公司的清算并未进行。据此,不能认定小股东依法履行了清算义务。

(二)最高院9号指导性案例★公布后,大量案件虽♂然参照了该判决,但事实损害了不参与公司经营的小股东之利益,导致了不公平的局面。

从《公司法解释二》第18条的规▽定看,的确将所有股东一视同仁地列为清※※算义务人,但实践中,正如该案小股东抗辩的一样,有限责任公司中有些股东仅仅是出资人角色,并不参与公司经营管理,对于公司主要财产、账册、重要文件并不拥有管理权⌒ 限,对于公司材料灭失也无过错。甚至有些公司在公司解散事由出↑现之前,大股东就已经金蝉脱壳▓,但小股东因∑为不参与经营也就无法证明是“大股东过错导致无法清算】”。

该案一出,活跃了“不良资产”市场,甚至出现了一些职业债权人,从其汝阳农发债权资产01他债权人处大批量低价收购僵尸企业,对批量僵尸企业提起强制清算之诉,进而利用《公司法解释二》第18条的规定,将最终的责任转移到『小股东身上,结果小股东成为“冤大头”,对公司巨额债务承担连带责任。

(三)最高院《九民纪要》纠正了逐渐偏离正常轨道的司法倾向

2019年最高院发布的《全国民商事审判工〗作会议纪要》(以下简称《九民纪要》)注意到了这一现象,明确指出“一些案件的处理结◤果不适当扩大了股东的清算㊣责任”,判决结果忽视●了“因果关系”认定,使小股东对公司债务承担远远超过其出资数额的责任,导致出现利益明显失衡的现象;进一步明确,《公司法解释二》第18条的规定,其性质是因股东怠于@履行清算义务致使公司□无法清算所应当承担的侵权责任。

《九民纪要》认为,股东承担连带责任的理论基础是公司人格否认制度,人格否认的前提是股东“滥用”公司法人独立地位和有限责任,而小股东“不参与经营”并不构成“滥用”。

《九民纪要》来得很及时,为小股东不承担连带清偿责任ㄨ提供了参╳考依据,小股东同时满足以☆下三个条件时,就无需对公司债务承担连带清偿责任:

1. 不是公司董事会或者监事会成员;

2. 没有选派人员担任公司董事会或者监事会成员;

3. 从未参与公司经营管理。

最终,最高院9号指◥导性案例被《最高人民法院关于部分指导性◣案例不再参照的通知》宣布2021年1月1日起不再参照。

三、《公司法修订案》规定董事为清算义务人,更适应经营权和所有权分离◤的现代公司治理理念

《公司法修订案》第228条规定:“董事为公司清算义务人,应当在解散事由出现之日起十●五日内组成清算组进行清算。清算义务人未及时履行清算义务,给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。”

董事作为公司事务的具体决策人和执行人,更全面掌握公司经营》状态,对财务账册』亦有管控权,而这些正是公司清算所必须的物质条件。将董事作为清算义务人能使公司更全面地履行清算义务,给董事施加清算责任,也能使董事更︻加配合清算组的工作,促使公司良性退出市场。相比之下,占股⌒ 比例较小的股东不了解公司经营状态,不掌握公司账册,事实上和法律上都没有能力▅提起清算。

可以说,公司法的这一修订思路摒弃了“股东资本中心主义”,适应现代公司经营权和所有权分离的现状,也是“权利义务对等”这一古老而又最基本的法律理念的最好响应,对不参与公司ξ经营的小股东是重大利好。同时,《公司法修订案》将小股东从“清算义务人”中解绑出来,也更加能激发市场活力,推动民营经济●发展,反映的是国家充分尊重市场经济规律的务实态〗度,也是党实事求是精神在立法过程中的ζ 集中体现。

作者简介

胡亚琴 律师

商事合规工作室

浙江大学法律硕士,拥有八年高校法学教师经历和十年执业律师经验,财富传承管理师。

专注研究“企业、家业”风险隔离、私』人财富风险防范及家企传承,如企业产权梳理及股权△架构搭建、企业控制权安排、家族企业传承规划与方案实施、章程与议事规则个性化量身定制、企业全面法律风险防控体系建设等。现任杭州市律协公司委委员。

胡辉 律师

商事合规工作室

毕业于▂厦门大学,拥有法学硕士学位和法学、文学学士学︽位;现为中共泽大所党委委员、第五支部书记,兼任杭州市律师协会自然资源与环境保护专业委员会副秘书长、浙江大学城市学院法学院实务导师;专注于公司「治理、股权设计、股权∩激励及与公司有关的纠纷解决。

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作者:819848本文地址:/x39mrq/post/2602.html发布于 2023-08-14
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