摘要： 编者按鉴于目前央企信托-633号盐城阜宁江苏带抵押非标我国尚未施行《强制执行法》央企信托-633号盐城阜宁江苏带抵押非标，有关执行方面的指导文件以司法解释、各地法院发布的执行规范形...

编者按

鉴于目前央企信托-633号盐城阜宁江苏带抵押非标我国尚未施行《强制执行法》央企信托-633号盐城阜宁江苏带抵押非标，有关执行方面的指导文件以司法解释、各地法院发布的执行规范形式呈现，缺乏系统的规定，量多且杂乱，给法官、律师☆和当事人在具体寻找适用规范时增加了不小的难度。

据此，央企信托-633号盐城阜宁江苏带抵押非标我们基于现有公开检索渠道，梳理了各地各级法院发布的执行规范文件，期望能为读者在卐寻找、适用各地执行规范文件时增加便利。

同时，由于各地法院出台的执行文件跨越时间较长、检索渠道有限。内容方面如有不全面或者不准确之处，请读者及√时指正。

江苏省高院关于执行疑难若干问题的解答

（2013年）

为解决执行工作中常见的ω若干疑难问题，统一法『律适用，根据《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民诉法）和相关司法解释的规定及精神，结合全省法院执行工作※实际情况，制〗定本解答。

1、对执行行为的异议和对执行标的的︾异议区别以及利害关系人和案外人的区别

答：对执行行为的异议，提起主体有当事人和利害关系人。对执行标的的异议，提起主体是案外人。债◥务人对执行标的主张抵销、清偿，无权依据民诉法第二百二十七条提出执行异议，而只能适用民诉法第二百二十五条作为执行异议来处理。利害关系人和案★外人都是争议法律关系之外的第三人。

利害关系人指认为执行行为侵害其法律上权益的第三人，一般与当事人有一定的关联性，其范围包括当事人的债权人、债务人、合伙人、抵押权人、质权人、留置权人、承租人（租赁权形成于查封之后）、优先权人、近亲属、被抚（扶）养人以及法院的协助执行人等。例如法院扣留※或提取被执行人的工资收入，未保留依靠其生活的被抚∮养人必须的生活费用，被抚养人可以作为利害关系人提出执行异议。

案外人指对执行标的主张所有权或者Ψ 有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的◎第三人，其范围包括执行标的的所有权人、共有权人、用益物权人、部分担保物权人、承租人（租赁权形成于查封之前）、无过错◤的买受人、特定债权人以及隐名股东、信托财产的委托人、破产管理人、遗嘱执行人等。例如第三人依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条提出执行异议，此时第三人属于案外人，应当适用民诉法第二百二十七条。

2、执行行为异议和执行标的异议竞合,如何适用法律央企信托-633号盐城阜宁江苏带抵押非标？

答：异议人形式♂上认为执行行为违法，但依据的理由是对执行标的主张实体权利的，仍然适用民诉法第二百二十七条。异议人既对执行行为提出异议，又对执行标的提出实体异议，如果两种异议是可分的，分别适用民诉◥法第二百二十五条和第二百二十七条；如果两种异议是不可分的，即发生所谓异议竞合问题，则适用民诉法第二百〓二十七条。

3、案外人异议裁决和异议之诉是什么关系？

答：依据民诉法第二百二十七条，案外人对执行标的提出书面异议的，法院经审查作出裁定后，案外人或者当事人对裁定不服且执行标的与原判决、裁定无关的，可以提⊙起异议之诉。异议之诉是案外人或者当事人对执行异议裁决不服之后的救济途径。依照现行法律规定，异议之诉分为案外人异议之诉和申请执行人异议之诉。

案外人异议之诉，是指案外人就执行标的主张足以排除强制执行的权利，请求法院停止执行该标的的诉讼，即停止执行【之诉。申请执行人异议之诉，是指申请执行人对法院依案外人〗异议作出的对执行标的中止执行裁定不服，请求许可执行该标的的诉讼，即许可执行之诉。因此，异议之诉的诉讼请求是特定的，只有案外人的停止执△行请求和申请执行人的许可执行请求两种』。例如对法院查封的房产，法院驳回案外人的执行异议后，案外人诉请停止执行；或者法院◇支持案外人的执行异议后，申请执行人诉请ㄨ许可执行。

案外人异议是异议之诉的前置程序，异议之诉只审查当事人、案外人之间的争议，不审查案外人异议裁决。

案外人异↑议裁决作出后，案外人在法定时间内没有提起异议之诉，执行标的被强＠ 制执行后，案外人可以在其权利受到实际侵害之后，向被执行人提起不当得利之诉或者侵权之诉。

4、确权之诉和案外人异议的关系

答：依据《关于执行权合理配置和科学运行的若干意见》第二十六条□　的规定∑　，对执行法院已经采取执行措施的财产，案外人不能另行通过确权之诉解决，只能先提出案外人异议，不服案外人异议裁决后再向执行法院提〖起异议之诉。确权之诉不能代替异议之诉。案外人在异议之诉中可以同时提起确权之诉，与异议之诉■合并审理。执行法院采取执行措施前，债务人与案外人对该财产另案进行确权之诉的，如债权人没有参加诉ζ讼，且债权人提供了案外▽人与债务人恶意串通进行虚假诉讼规避执行的初步证据的，在对财产保全之后，该确权诉讼应当中止审理，案外人应当依据民诉法第二百二十七条提出异∩议，已中止的确权之诉可以并入案外人异议之诉处理。

对执行法院已经采取执行措施的财产，参照《关于执行权合理配置和科学运行的若干意见》第二十六条的规定，案外人也不能通过仲裁确权来对抗执行，案外人只︻能依据民诉法第二百二十七条规定的案外人异议和案外人异议之诉进行抗辩。

5、申请执行人申请追加被执行人的配偶为被执行⊙人，什么情形下执行机构应当审¤查？

答：执行依据中对债务性质已明确认定为个人债务的，不应在执行过程中追加被执行人的配偶(以下均包括原配偶)为被执▲行人。执行依据中没有对债务性质作出明确认定、申请执行人曾经在诉讼过程中撤回对配偶方的起诉、调解书虽列明配偶为当事人，但是未要求其承』担实体责任的，执行过程中，申请执行人申请追加被执行人配偶为被▲执行人的，执行实施机构均应当予以审查，并作出是否追加的裁定。

6、在执行过程中如何认定夫妻共同债务从而裁定追加配偶为被执行人？

答：执行依据载明的债务人为夫妻♀中的一方，对于在夫妻关系存续期间形成的债务，除非符合法律规定的个人债务的条件，一般推定为夫妻共同债务，被追加人主张不是夫妻共同债务的，由其负担举ㄨ证责任。有证据证明被执行人因赌博、吸毒、犯罪等不法行为所负债务，应当认定为个人债▂务。与家庭生活有关的担保之债、侵权之债等应当认定为夫妻共同债务。与家庭生活无关的担保之债、侵权之债等一般不应认定为夫妻共同债务。

被追加为被㊣　执行人的配偶认为债务不属于夫妻共同债务而提出执行异议的，应按照民诉法第二百二十七条进行审查，最终通过异议之诉解决债务性质问题。

7、是否必须先追加配偶为被执行人，然后才能采取执行措施？

答：原则上应先追加被执行人的配偶(或原配偶)为被执行人，再执行其名下的财产。但紧急情况下，为了防止其转移财产，可以在追加的同时采取控制性执行措施。

8、除《中华人民共▼和国公司法》及其解释的相关规定々之外，哪些情况下也可以追加股东为被执行人？

答：股东增资不实，不论公司债务发生在不实增资之前或之后，都可※以追加增资不实的股东为被执行人，在增资不实的范围≡内承担补充责任。

发起人出资不实，可以追加其他发起人为被执行人，与该发起人一起在出资不实的范围内向公司债权人承担连带赔㊣　偿责任。其他ぷ股东出资不实，可以追加发起人为被执行人，与出资不实的股◥东向公司债权人承担连带赔偿责任。

股东认缴出资的期限未到，可以先采取保全措施，待认缴期限届满后再采取执行措施。

股东㊣被追加为被执行人后，股东的股东仍然有出资不实或者抽逃出资的事实的，一般不再连续追加股东。

追加股东为被执行人的裁定在异议或复议期内虽然不发生立即【强制执行的效力，但对被追加股东具有限定其偿还债务♀对象的效力，该裁定被撤销或执行完毕之前，被追加股东对该裁定以外的其他债权人以同样理由承△担责任不影响追加裁定效力，也不能对抗本案】执行。

被执行人进入破产程序后，对被追加为被执行人的股东的执行应当中止。

9、当事№人对审计、评估、鉴定报告提出异议，如何确定审查范围并作出¤处理结果？

答：当事人对审计、评估、鉴定报告提出异议，要求重新审计、评估、鉴定的，法院主要审查审计、评估、鉴定的程序是否合法，审计、评估、鉴定机构（以下统称专业机构）及出具报〖告的审计师、评估师、鉴定︼人员是否具有法定资质、评估结果是否公正等。

经审查，当事人异议不成立的，裁定驳回其异议。异议成立的，裁定异议成⊙立，同时根据原审计、评估、鉴定报告的具体情况，责令专业机构限期补正审计、评估、鉴定报告或者直接裁定原审计、评估、鉴定报■告无效。专业机构拒绝补正或当事人、利害关系人对补正结果∮仍有异议，经审查认为其异议确有理由的，裁定原审计、评估、鉴定报告无效。原审计、评估、鉴定报告经裁定无效的，由司法辅助部∩门委托其他专业机构重新审计、评估、鉴定。对于审计、评估、鉴定报告被裁定无效的专业∩机构及相关人员，如确属恶意串通、弄虚作假，审计、评估、鉴定结果明显失实等情形的，人民法院将不再委托其从事委托审计、评估、鉴定工作。同时，执行ω部门应责令相关专业机构退回审计、评估、鉴定费用，拒不退还』的，强制执行。

10、什么情况下可以认定司法拍卖无效？

答：司法委托拍卖非经法定程序，非属严重瑕疵，不∴宜认定拍卖无效。

拍卖无效主要有以下情形：

（一）执行依据自始不存在或者尚未发生效力。

（二）买受人不具有法律规定的◢竞买资格。

（三）拍卖前未发布拍卖公告。

（四）拍卖物以低于保留价的价格拍定。

（五）竞买人之间、拍卖人与竞买人之间恶意串通。

（六）拍卖人或者被★执行人故意隐瞒拍卖物的重大瑕疵，从而严重影响拍卖结果的公正性。

（七）其他严重违反拍卖法律规定的情形。

11、以评估报告超期为由提出拍卖无效的，如何认定？

答：采□　取法院委托拍卖的方式，评估报告超期的时间节点是法院作出委托拍╳卖行为的时间；采取法院自行拍卖的方式，评估报告超期的时间节点是发布拍卖公告的时间。只要执行法院作出委托拍卖行为时或者发布拍卖公告时评估报告没有◣超期，如果每次拍卖都在法定的间隔60日内进行，那么该评估报告可以从第一次拍卖一直使用到第二次拍卖、第三次拍卖以及重新拍卖。如果拍卖间隔时◆间过长，拍卖〓标的物市场价格变动较大，应当重新评估。

评估报告超期情况下的拍卖一般无效,但是为维持法律关系的稳定，如果属于以※下两种情况之一，虽然评估报告超期，不应一律认定拍卖无效：

（一）当事人及利→害关系人在拍卖之前合意以超期的评估报告作为拍卖依据的，应当认定拍卖有效。

（二）当事人及利害关系人在拍卖之前虽没有合意以超期的评估报告作为拍卖依据，但是公开拍卖程序规范且拍卖价超≡过评估价，法院另行指定评估机构按原评估时的市场行情对执行标的再行评估一次，如重新评估的价格未超过原拍卖价，也可以认定拍卖有效；如超过▅原拍卖价过大，则拍卖无效。

12、如何确定参与分配的时∏点？

答：关于参与分配的时点，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干⊙问题的规定（试行）》规定为“在被执行人的财产被执行完毕前”。可以分三种情况进行具体界定：

（一）拍卖、变卖被执行人〇财产的，时点为拍卖、变卖成交之日的前一日，不因以后因买受人不缴价款而再拍卖或变卖而变动。

（二）依法交债『权人以物抵债的，时点为送达债权人以物抵债裁定之日的前一日。

（三）上述两种处置方式以外的被执行财产，时点为当次分配表已送达任一债权人之日的前一日①，不因以后因债权人提出异议而重作分配表而变动。

在上述时点以后提出参与分配申请的债权人，只能参与分配剩余财产。

13、在执行被执行人名下财产的过程中，承租人提出执行异议，应如何●处理？

答：就租赁权而言，只有执行措施可能或者已经妨害租赁权行使的时候，承租人才可以提起执行异议；如果执行行为不妨害承租人占有、使用租赁物，承租人不应提起ω　执行异议，已经提起执∑行异议的，应当予以驳回。

承租人在执行法院采取执行措施（包括诉讼保全措施）之后取得租赁权的，承租人的＠租赁权不能对抗申请执行人的债权，其提出的异议按照民诉法第二百二十五条处理。承租人在执行法院采取执行措施（包括诉讼保全措施）之前取得租赁权▼的，承租人依据其租赁权提出执行异议，按照民诉法第二百二十七条处理。

14、抵押合同约定担保范围包括本金、利息、实现债权的费用等，但抵押权登记簿上或者他项权证上记载的主债权仅为本金部分，其他相关债权人认为抵押权人仅能就本金部分优先受偿，从而提出执行异议，应当如何处理？

答：抵押合同与抵押权登记簿、他项权证上记载的抵押权的担保范围应当一致ξ　。如果出现不一致，鉴于权证登记的公示效力，应以登记的内容确定具体数额。

15、对担保人︾存入银行保证金账户的保证金，一旦执行法院采取执行措施㊣后，银行往往以其对该保证金享有优先受偿权为由提出执行异议，应当如何处理？

答：银行在经营城投公司 或承兑汇票等业务过程中，往往要求担保人（主要是融资性担保公♀司）提供一定ω比例的保证金存入债权银行作为履约担保，在保证金合同担保的银行城投公司 到期后，如借款人未足额偿还借款本息，银行有权直接从保证金账户扣除相应保证金偿还借款。该保证金的性质可以认定为金钱质押，法律依据是《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八々十五条：“债务人或者第三人将其金钱以∞特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”

对银行提出的︼执行异议，重在审查该保证金是否“特定化”，即是否担保特定债权且银行可以优先受偿。在银行经营业务中，保证金和担保债权可能并未一▆一对应，保证金的额度还会发生增减变化。在这种情况下，应当结合担保人与☉银行之间的约定以及贷出和偿还等城投公司 情况，对保证金账户中的资金性质进行区分后认定。

16、如何有效执行第三人到期债权以及未到期债权？

答：在执行中，对被执行人在第》三人处的到期债权，应当向第三人送达履行到期债◆务通知书，并做好执行笔录，告知相关后果。第三人在履行通知指定的期间内没有提∩出异议，后来又反悔，提出异议的，不予支持。债务人对第三人享有的到期债权，法院在诉讼阶段已采取保全措施，要求第三人不得对本案债务人清偿且交待了异议权，第三人当时对其到期债务没有异议，但在执行程序中※又提出异议的，不予支持，且在执行阶段无需再次向其送达履行到期债务通知书，仅送达协助执行通知书即可。如果在诉讼阶段未交待◤异议权，应当允▃许第三人在执行阶段提出异议。

第三人未在法定时间内提出执行异议，事后主张行使对被执行人到期债权的抵销权的，不能对抗执行案件债权人，第三人不按照履行到期债务的★通知履行义务的，执行法⌒院可以直接执行第三人的财产。第三人在法院执行之后可以另行向被执行人主张权利。

关于被执行人对第三人的未到期债权，执行法院应当向第三人送达执行裁定和协助执行通╱知书，进行冻结卐或查封，待债权到期后参照到期债权予以执行。此时第三人的地位是协助执行义务人，第三人提出的执行异议，如果针对的是查封、冻结、扣押、提取等执行措施，依照民诉法第二百二十五条处理。

执行法院对到期债权或未到期债权采取强制执行措施，不应当超出履行到期债务通知或者查封（冻结）未到期债权裁定确定的第三人债权价值。例如被执行人在→第三人处有未到期债权150万元，甲法∑　院冻结其中的100万元，乙法院随后冻结其中的50万元，甲法院不能在扣划的时候超出100万元的范围。

17、对无证房︻产如何执行？

答：被执行人对无证房产虽不享有所有权，但是在执行过程中可通过执行措施限制其占有、使用、收益和处分，从而敦促其履行法定义务。根据案件∑具体情况，可采取以下几种执行措施：

（一）执行无证房产产生的收益。

（二）进行实地查封。

（三）对于行政机关虽认定为违章建筑，但限期改正后能够转为合法建筑的，可以等该建筑合法化后再行拍卖。

（四）转让▲无证房产的使用权。

执行过程中既不要代替行政△机关认定违章建筑，也不宜作出权属认定，可以称被执行的违章建筑为“无证房产”。

18、首查封法院怠于处置查封财产的，如何处理？

答：首查封法院在执行查封（诉讼中的查封自执行立案之日起转化为执行查封）生效之日起1个月内（对于不能长期保存的物品在合理时间内）无正当理由未启动评估、拍卖（变卖）等财产处置程序的，可以认定为怠于处置查〖封财产。

轮候查封法院与怠于处置查封财产的首查封（以下均包括扣押）法院就处置查封财产问题应先协商处理，协商不成的，应层报共同上级法院，按照下列情况处理：

（一）首查封法院执行的债权是普通债权，仅有一个轮候查封法院执行的债权享有抵押权等优先受偿权，首查封法院怠于处置查封财产的，由执行优先受偿债权的轮候查封法院【处置查封财产。

（二）首查封法院执行的债权是普通债权，有多个轮候查封法院执行的债权享有抵押权等优先受偿权，首查封法院怠于处置查封财产的，一般〓由在先的执行优先受偿债权的轮候查封法院处置ζ　查封财产；特殊情况下经共同上级法院批准（为方便处置查封财产或为保障查封财产拍卖价值的最大化），也可以由在后的执【行优先受偿债权的轮候查封法院处置查封◥财产。

（三）所有债权都不享有抵押权等优先受偿权，首查封法院怠于处置查封财产的（包括权利人故意不申请执行等情形），由顺序在先的轮候查封法院负责处置查封财产，在先的轮候查封法院不愿意处置的，由在后的轮∴候查封法院处置。

财产处置法院处置查封财产所得款项（拍卖变卖款或以物抵债后的分配款），应当按照法律规定予以分配。在被执行人的财产不足清偿时，区别被执行◥人有无法人资格。对于有法人资格的被执行人，同一顺位的金钱债权按照法院采取执行措施的先后顺序受偿，作为例外，在企业法人未经清理或清算即撤销、注销或歇☆业的，按各债权额的比例进行分配；对不具有法ㄨ人资格的被执行人，如公民和其他组织【，则不区分采取执行措施的先后，同一顺位的金钱债权一律按照各债权额的比例进行分配。

财产处置法院裁定将查封财产拍卖（变卖）给买受人或以物抵债给↑债权人后，首查封法院及其他查封自动生效的轮候查封法院立即对查封财产予以解封。首查封法院及其他查封自动生效的轮候查封法院不按照以上规定配合轮候查封法◥院处置查封财产的，应由共同的上级法院协调处理，并追究首查封法院及相关责任人的责任。

本期主编

执行主编 李营营律师 北京云亭律师事务所

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主编简介

唐青林律师、李舒律师 北京云亭律师事务∞所合伙人， 领衔的重大疑难复杂案件中心及专业律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件，团队“十大金刚”全部毕业于清华大学、北京大学、中国人↘民大学、中国政法大学等著名高⊙校，均取得法学专业博士▆或硕士学位，理论功底深厚，实践经验丰富。 曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉，参与办理的卐各类案件总金额累计达百亿元。 专业论文曾发■表在《最高人民法院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。在北京大学出版社、中国法制出版社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案评》析》《公司并购法律实务精解与百案评析》《企业家刑事法律风险防范》《公司保卫战》《公司法司法解释四裁判综述及诉讼指南》等法律专业著作十余部。 团队深度耕耘的 业务领域 ： 公司法（含公司并购及公司控制权）、合同法、担保法、金融、土地与①矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、重大财产保全与执行。

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